“健全互聯網金融監管”成2018年基調

• 2018年8月3日 ZhangHongYuan來源：《財經》雜志 902 56
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  2018-2023年版能源金融產業園區定位規劃及招商策略咨詢報告

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金融業務監管越來越強調“持證經營”，在這一基礎之上，可以清晰地看到，監管機構從未對不同資本性質經營金融業務進行限制，而是在逐步明確不同主體的展業規則和邊界。

2014年以來，“互聯網金融”五次被寫入政府工作報告。在金融強監管、防范金融風險成為政府管理首要任務的大背景下，“健全互聯網金融監管”成為2018年的基調。

自2015年十部委發布《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》起，互聯網金融行業的發展便與各種監管政策的出臺緊密相關，互聯網金融監管制度一步步健全。從《互聯網金融風險專項整治工作實施方案》、《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》及其三個配套指引，到《關于規范整頓“現金貸”業務的通知》(141號文)、《關于做好 P2P 網絡借貸風險專項整治整改驗收工作的通知》(57號文)，再到近期的《關于加大通過互聯網開展資產管理業務整治力度及開展驗收工作的通知》(29號文)以及大資管新規，都是金融監管部門試圖為互聯網金融業務劃定邊界和制定規則。

在強監管、嚴約束的背景下，很多人認為以民營力量為主導的互聯網金融可以做的事情越來越少，從而產生國家是否不支持，甚至限制民營金融發展的想法。

需要明確的是，互聯網金融的本質是金融，屬于特許經營行業，必須納入金融監管。互聯網金融經營者，無論國營還是民營，都應嚴格遵循相關法律法規，不得從事非法業務。

金融業務監管越來越強調“持證經營”，在這一基礎之上，可以清晰地看到，監管機構從未對不同資本性質經營金融業務進行限制，而是在逐步明確不同主體的展業規則和邊界。

以互聯網金融目前最受關注的兩個業務——互聯網資管和個體網絡借貸業務為例，我們可以從規則層面厘清監管如何看待這兩種業務，支持什么，反對什么。

互聯網資管重視準入

在互聯網資管業務出現之前，也一直存在著違法的所謂線下財富管理業務或資產管理業務。通過互聯網平臺進行的互聯網資產管理業務曾一度非常火熱，產品形態很多，但基本的交易形態可以概括為如下兩類：

第一類是使用經工商注冊的“資產管理公司”、“投資公司”，直接在互聯網平臺募集資金，并由其將客戶資金用于相應投資。

第二類是用“資產管理公司”、“投資公司”在地方金融資產交易所發行“理財計劃”并募集資金，資金募集完成后再將這些資金轉而進行投資。

這些通過互聯網包裝得令人眼花繚亂的互聯網資管產品，往往會被不明真相的投資者所追捧，但底層資產的風險卻被掩蓋，因其規模龐大、資金流向不透明，游離于監管之外，屬于典型的影子銀行業務，互聯網無邊界特征帶來的巨量交易規模，也導致引發系統性風險的幾率大大增加。

具體來說，從資金流向來看，絕大多數互聯網資管產品將募集資金大量投資于債權、資管計劃受益權、信托計劃受益權，進而轉道投入私募基金、二級證券市場等。交易結構相互嵌套，交易鏈接節點的交易主體更多充當了通道。這一方面增加了資金流轉的環節，提高了融資成本;另一方面，這些互聯網資管產品沒有嚴格、持續、透明的信息披露，資金投向和運用不明，資產的風險底數不清。

此外，互聯網資管業務交易結構復雜，資金交易環節眾多，卻未對投資者進行嚴格的風險承受能力測評。更重要的是，通過互聯網平臺降低了合格投資者門檻，讓許多不具備風險識別能力和承受能力的消費者參與其中，不利于金融消費者保護，極易造成風險擴大和蔓延。

隨著29號文與資管新規的出臺，未來“互聯網+資產管理”的邊界亦已明確：需由已取得資產管理資質的專業機構(如信托公司、公募基金管理人、私募基金管理人等)在嚴格遵循各自的監管規定(尤其是信息披露和合格投資者認定、定向發行)的基礎上予以開展，為投資人提供專業的資產管理服務，實現社會金融資源的優化配置。

個體網絡借貸的法理解析

個體網絡借貸業務的法律本質與所謂“民間借貸”并無區別，但互聯網“無邊界”的特質，使借貸交易的雙方不再是有限空間下的有限主體，進而使借款人的借貸行為具有“公開性”的特征，且交易金額相較“民間借貸”而言更大。

在法理上，個體網絡借貸業務(P2P)的上位法與民間借貸的上位法一致。《證券法》第十條規定“未經依法核準，任何單位和個人不得公開發行證券”，《刑法》也明確了“非法集資”包括非法吸收公眾存款、擅自發行股票、公司債、企業債券行為。

P2P業務面臨的根本性挑戰是：P2P業務平臺所涉交易金額和P2P業務本身具有的公開性與現行法律制度關于公開募集資金的禁止性規定相悖。

但是，個體網貸業務不能一刀切地予以禁止，否則法理上無法回答“通過互聯網進行的借貸行為”與“不通過互聯網進行的借貸行為”的區別;此外，網貸行業總量雖不及銀行業資產的1%，但卻覆蓋到傳統金融機構無力覆蓋的客戶群體，尤其在支持小微企業、個體小額經營性融資領域發揮了積極作用，客觀上支持了實體經濟的發展。

秉承審慎態度，在對“網絡借貸的風險與價值、對金融體系和社會管理體系的影響是否可控”等進行一系列評估的基礎上，2016年銀監會頒布《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》(下稱《辦法》)作為網貸基本規則。該《辦法》一方面界定了不同“法益”的優先級，并與已有的上位法保持一致。

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